procesos divisorios en Colombia

Los procesos divisorios en el Código General del Proceso: ¿Fue acertado convertirlo en un proceso declarativo, o fue un desatino?

procesos divisorios en Colombia

Hace muchísimo tiempo que no escribía algo de mi propia inventiva en este blog. Es que este mes ha sido bastante duro por la carga de trabajo (y el próximo mes será peor, por fortuna). Pero ya que estamos en vacaciones, comencemos hablando de este proceso (gracias a la recomendación de una comentarista de este blog) que cambia de forma radical en el Código General del Proceso.

Dejo claro esto de antemano: El Código General del Proceso no será la panacea en cuanto a eficacia para la terminación de los procesos. Lo que hace lentos los procesos en Colombia no son los códigos, sino la pésima preparación de buena parte de los funcionarios judiciales (incluyendo Jueces. Colombia es quizá el único país del mundo donde el abogado litigante sabe más de derecho que un Juez (porque muchos son elegidos como cuotas burocráticas, más no por mérito propio) y ello ha llevado a que estos se conviertan en simples mandaderos en lugar de verdaderos Juristas), su aun peor equipamiento tecnológico (que no solamente se refleja en el uso de computadores de última generación), su falta de integración con las TIC (por lo cual aun seguimos notificándonos por estados y mandando memoriales de papel a un Juzgado) y su total desprecio por el método científico y los estándares que ello traería para convertir la justicia en Colombia en algo serio y no en el monigote que es hoy en día.

Lo anterior lo digo para que quede claro que estos procesos no serán más rápidos con el Código General del Proceso y que la velocidad no es el objetivo de este artículo, sino simplemente analizar si era mejor que los procesos divisorios fueran un proceso independiente como lo ha sido con el Código de Procedimiento Civil, o bien, si vale la pena que se tramiten como procesos Declarativos Verbales Especiales a la luz del Código General del Proceso.

procesos divisoriosPero primero, definamos qué son los procesos Divisorios:

Los procesos divisorios son un proceso judicial que le permite al copropietario de un bien, sea este mueble o inmueble, poder acabar con la copropiedad y separar su patrimonio del resto de los copropietarios. Para ello, el copropietario, o comunero, puede pedir la división material del bien (si es posible) o en su defecto pedir la venta del inmueble con el fin de que se distribuya el producto de la misma entre los comuneros.

¿Cómo se tramitaban en el Código de Procedimiento Civil? (Artículo 467 y subsiguientes)

1. Se realiza la demanda contra los demás comuneros, acompañada de la prueba de que son condueños y, si son bienes sujetos a registro, el certificado de tradición que de cuenta sobre la situación jurídica del bien durante los últimos 20 años si es posible.

2. Se puede solicitar licencia judicial previa, que por lo general suele ser para la venta de algún inmueble (artículo 469 del C.P.C)

3. Se da traslado por 10 días al demandado (o demandados). Si este se allana, o no contesta la demanda (aquí no hay excepciones de mérito, sino posición a la división) ni propone excepciones previas, el Juez decretará la división mediante Auto. Si hay excepciones previas, se tramitan conforme al artículo 99 del C.P.C.

4. Una vez decretada la División, se procede conforme lo establece el artículo 471 del C.P.C, que indica el trámite a seguir para la división del bien. Aquí es donde se encuentra el verdadero proceso divisorio, y es la parte de este proceso que más se demora,en mi opinión, ya que si se decreta la venta de la cosa común se irá el bien a remate como en los procesos ejecutivos. Esto, sin contar con el nombramiento del perito avaluador y lo que se demore realizando dicho avalúo.

5. En cuanto a las mejoras, quien tenga derecho a estas deberá reclamarlas en la demanda o en la contestación especificándolas y pidiendo las pruebas de las mismas.

7. Los gastos comunes de la división material o de la venta corren por cuenta de cada comunero en proporción a su derecho.

8. El demandado tiene derecho de compra dentro de los tres días siguientes a aquel en que el avalúo quede en firme.

9. Si lo que se dividen son comunidades territoriales que pertenezcan a más de 20 personas, o con número de comuneros desconocido o incierto, el proceso divisorio es distinto, ya que en lugar de notificación personal habrá lugar a emplazamiento de todos los comuneros, conforme al artículo 318 del C.P.C, lo cual cambia completamente el panorama de este trámite (no me extenderé mucho en eso. Mejor lea los artículos 475 a 483 del C.P.C)

10. Si la comunidad no tiene administrador, se puede nombrar a uno (artículos 484 a 487 del C.P.C)

¿Y cómo se tramitan ahora con el Código General del Proceso? (Art. 406 al 418 C.G.P)

1. Se realiza la demanda contra los demás comuneros, acompañada de la prueba de que son condueños y, si son bienes sujetos a registro, el certificado de tradición que de cuenta sobre la situación jurídica del bien durante los últimos 10 años si es posible. (en el anterior código eran 20 años)

2. La demanda debe de ir acompañada,para su admisión, de un dictamen pericial que determine el valor del bien, el tipo de división procedente y la partición, si fuere el caso, y el valor de las mejoras si se reclaman.

3. Se puede solicitar licencia judicial previa, que por lo general suele ser para la venta de algún inmueble (artículo 408 del C.G.C)

4. Se da traslado por 10 días al demandado (o demandados) y se ordenará la inscripción de la demanda en los bienes sujetos a registro. Si el demandado no está de acuerdo con el dictamen que aportó el demandante, podrá aportar otro o solicitar la convocatoria del perito a la audiencia para interrogarlo (y aquí es donde estos procesos divisorios terminarán siendo el galimatías que son hoy en día).

5. Una vez decretada la División, se procede conforme lo establece el artículo 410 del Código General del Proceso que indica el trámite a seguir para la división del bien. Cabe destacar que este trámite es mucho más corto que el establecido por el C.P.C

6. Si se ordena la venta de la cosa común, se decretará su secuestro y se procederá al remate de la misma, pero aquí la base para hacer postura es el total del avalúo.

7. Los gastos comunes de la división material o de la venta corren por cuenta de cada comunero en proporción a su derecho.

8. El demandado tiene derecho de compra dentro de los tres días siguientes a aquel en que el avalúo quede en firme.

9. Si la comunidad no tiene administrador, se puede nombrar a uno (artículos 415 a 418 del C.G.P)

Entonces, ¿valdrá la pena que se tramiten ahora como Procesos declarativos verbales especiales?

En mi opinión, da lo mismo, porque la única diferencia importante que tiene el nuevo proceso divisorio frente al viejo es que ahora el avalúo y la forma de distribución se convierten en un requisito formal de la demanda, y no en una prueba que se debe practicar en el momento procesal oportuno, lo que de antemano me hace pensar que solicitar amparo de pobreza en estos procesos no servirá para un carajo porque la Ley presume que quien es copropietario entonces puede pagar un proceso. Por lo demás, sus otras diferencias se reducen a menos tiempos en algunos requisitos y en que ahora los copropietarios indeterminados o demasiados numerosos no tienen un proceso especial sino que es el mismo, lo cual me hace pensar que, en un principio, habría que notificarlos a todos de forma personal, y en caso de que se desconozca quienes son los comuneros, entonces si se deben emplazar, llevando copia de dicho emplazamiento al Registro Nacional de Persona Emplazadas (artículo 108 C.G.P).

Aprovecho para decir que el emplazamiento que establece el C.G.P es la cosa más irracional jamás inventada por el Legislador en materia procesal: Si el emplazamiento quedará registrado en el Registro Nacional de Personas Emplazadas por un año, entonces, por qué carajos se debe publicar en un maldito periódico por 15 días antes de pasar por el Registro? Será que habrán hecho Lobby los de los periódicos porque saben que los edictos judiciales son lo único que justifica su existencia? (ah si, y envolver aguacates)

Retomando, y ya para terminar, sostengo lo que dije al principio y concluyo que ni fue acertado ni fue un desatino convertir los procesos divisorios en procesos declarativos PORQUE NO HACE NINGUNA DIFERENCIA. Es que el Proceso Divisorio es básicamente el mismo (fuera de las diferencias ya enunciadas), y como es básicamente lo mismo, ¿Será que también se demorarán tres años como con el viejo Código? Amanecerá y veremos.

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108 comentarios

  1. Dr. Juan Carlos, con el debido respeto, le agradezco me ilustre respecto de cómo se procede en el proceso divisorio cuando hay cuotas partes embargadas, es posible que el juez “levante” los registros de embargo de cuotas partes, ordene la división, y a su vez ordene registro de embargo nuevamente?? Quiero felicitarlo por sus aportes, resultan de mucho provecho, y se expresa de forma tan clara, que cada pronunciamiento es muy valioso para quien lo necesite. Es usted muy amable.

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  2. DOCTOR SI QUIERO DIVIDIR MATERIALEMNTE EL INMUEBLE QUE VIVO CON MI EXCOMPAÑERO PERO NO LO QUEREMOS VENDER SOLO DIVIDIR FISIMACEMNTE O MATERIALMENTE, EN EL PROCESO DIVISORIO NOS OBLIGAN A LA VENTA?

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    1. Cuando hay mutuo acuerdo es muy fácil lograr la división material, claramente se debe demostrar que el bien si es objeto de división material, es decir: que las medidas del área lo permita..!

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  3. sus argumentos frente a al administración de justicia mas parecen de un embolador de zapatos de esos que están frente al palacio de justicia que de un abogado, sus opiniones jurídicas no resultan tal ilógicas pero la forma en que usted se expresa es bastante salida del contexto judicial, (malditos periódicos que solo sirven para envolver aguacates), tal vez los periódicos a los que usted esta acostumbrado a leer.

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    1. No sé qué sea peor de usted: Que crea que un embolador de zapatos es una persona que no puede argumentar bien, que crea tener autoridad para enseñarme algo, o que sea tan psicorrígido que no tolere un argumento expresado de manera pasional y con palabras provocadoras.

      En todo caso, lo que opine un enano clasista y prepotente como usted para mí tiene el mismo valor que un grafiti en un baño, que sólo dejo aquí porque siempre me gusta darle espacio a esa inmensa minoría que no le gusta como digo las cosas, ya que ustedes siempre me recuerdan que estoy haciendo las cosas bien.

      Así que recuerde: Eres sólo un número. No se tome tan en serio a usted mismo y mejor haga más amena su, asumo que ya de por sí, miserable y amargada vida dándole menos importancia a la forma que al fondo. Algún día su yo del futuro se lo agradecerá.

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      1. Me caí muy bien hasta esta respuesta, se igualó al patán y aparte de eso le hablo (escribió) de tu y de usted en la misma frase….

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  4. Doctor buenas noches, mi pregunta eh inquietud es si un proceso divisorio se inicia con el fin de dividir el terreno y obtener las escrituras correspondientes, pero por curaduría no es posible la division de dicho predio y la única manera es llevarlo al remate. Este proceso como tal se puede parar teniendo en cuenta que las familias que viven allí saldrían afectadas con el remate.
    Muchas gracias

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    1. Podría pensar en tal sentido. Que cuando se inicia un proceso al que hace referencia la ley 1564 del 2012 en su artículo 406 es decir el “DIVISORIO” es por que se presume que las partes es decir los comuneros no pudieron llegar a un acuerdo entre ellos, y tal situación hizo que se abriera paso el proceso DIVISORIO, en la primera audiencia que fije el juez de conocimiento fácilmente podría dar sentencia en el sentido de ordenar la división material si esta fuera susceptible de división material , también es determinante que si algún comuneros no reclama mejoras sería aún más fácil lograr la división material, y cual quiera que fuera la decisión de fondo es independiente de quiénes habiten allí , toda vez que el propósito es poner fin a tal situación que en realidad busca se separen los derechos reales de cada comunero..!

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  5. hola buenas tardes, me gustaría saber, que pasa si un inmueble esta hipotecado, y se hace necesario iniciare proceso divisorio, … entonces como se vincula al acreedor hipotecario.

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  6. Estoy identificada contigo, pero quiero su opinión, hay un proceso divisorio en curso, la demandada se allano, presentaron un peritazco de común acuerdo y están de acuerdo en dividir el inmueble es susceptible de división de hecho lo habitan independientemente, la juez saco auto ordenando secuestro para remate.

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  7. Pregunta, en un proceso divisorio, que pasa cuando parte del terreno esta perdido fue invadido, prescripción. para hacer la división material que se puede hacer para dividir solamente la parte que no esta invadida, se renuncia o se desiste de la parte perdida y se presenta solo la partición de la parte que se puede dividir, cuando en el certificado aparece todo el terreno completo. solo queremos dividir la parte que no fue invadida.

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    1. Leandro, todo depende de la situación jurídica de la parte de terreno invadida. Si hubo una sentencia judicial decretando la prescripción de esa porción del inmueble, es claro que no puede incluirlo en un proceso divisorio. De lo contrario, inicie ese proceso incluyendo la parte invadida y ruegue porque el poseedor no se haga parte en el proceso.

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  8. Excelente su articulo. Muchas gracias.
    Un juzgado acaba de fallar la liquidación de sociedad conyugal aceptando el trabajo de partición de una casa. Para dar inicio al proceso divisorio debo demandar a la otra propietaria que no desea conciliar, ademas porque hace uso del inmueble. Para el inicio del divisorio debo registrar el fallo del juzgado ante oficina de registros publicos y beneficencia.
    1. Se debe pagar el impuesto de beneficencia (1%) y registro (0.5%) como si fuera una compra?, o en el entendido que es una partición de un inmueble que ya me pertenecía, solo que fue legalmente dividido en liquidacion de sociedad conyugal, hay alguna forma de evitar dicho pago de inpuestos de registro y beneficencia?
    Gracias.

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  9. No se tuvo en cuenta que se eliminó por completo la posibilidad de excepcionar de fondo en estos procesos. Fíjese bien que la norma indica que si no se alega pacto de indivisión el Juez debe dictar sentencia ordenando la venta o la división. Qué pasa entonces por ejemplo con la excepción de prescripción entre comuneros? Ya no se puede alegar como previa (porque esto quedó excluido del CGP) y tampoco como excepción de fondo para impedir la decisión o la venta, pues la única posibilidad para impedir que se decrete la venta o la división es alegar pacto de indivisión

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    1. Me parece que tu conclusión acerca de la imposibilidad de presentar excepciones de fondo en este proceso es un poco extrema. En efecto, la norma menciona que si el demandado no alega pacto de indivisión en la contestación se procederá a decretar la división. Pero en ninguna parte del Código de advierte que no procede ninguna otra excepción dentro de estos procesos. De hecho, tampoco se hace ninguna anotación en el sentido de que sólo se permite dicha excepción de pacto de indivisión. Concluyo (aunque no sé si con razón), que simplemente se hace mención a dicho pacto de indivisión como obligatorio de mencionar en caso de que exista, cosa que evitaría que fuera exhibido posteriormente para buscar una nulidad. Por mi parte, me propongo presentar excepción de prescripción dentro de un proceso divisorio que tramito en el momento, basada en ese simple hecho: no existe norma que prohíba dentro de estos procesos la presentación de otras excepciones de mérito o de fondo. Les contaré cómo me va.

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